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專家解讀|云霓之望,《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》修訂稿的重要意義

沒有網(wǎng)絡(luò)安全就沒有國家安全,就沒有經(jīng)濟(jì)社會穩(wěn)定運(yùn)行,廣大人民群眾利益也難以得到保障。如果說,有哪件事情引起了全社會對網(wǎng)絡(luò)安全的高度關(guān)注,甚至到了婦孺皆知的程度,就不能不提及2021年7月幾家互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)受到網(wǎng)絡(luò)安全審查事件。同期,已試行三年、正式實(shí)施一年的《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》開始修訂,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室發(fā)布了征求意見稿。由于其將赴國外上市納入審查范圍,在資本市場引發(fā)震動。故半年以來,圍繞網(wǎng)絡(luò)安全審查制度的討論和猜測甚多,一些人甚至將這個制度的影響上升到了中美關(guān)系、經(jīng)濟(jì)發(fā)展的層面。

而今塵埃落定。2022年1月4日,《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》(以下簡稱《辦法》)修訂后正式發(fā)布,成為網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全領(lǐng)域的一件大事。愿得長如此,年年物候新。對這一重要文件,如何理解其意義?可以從四個角度去看待。

一、順應(yīng)形勢,直面網(wǎng)絡(luò)空間重大風(fēng)險挑戰(zhàn)

當(dāng)前,世界進(jìn)入百年未有之大變局,我們在網(wǎng)絡(luò)空間面臨的風(fēng)險挑戰(zhàn)呈現(xiàn)新特點(diǎn),突出表現(xiàn)為中美在網(wǎng)絡(luò)空間對抗博弈加劇。戰(zhàn)略上,美西方國家在IT高科技領(lǐng)域?qū)ξ覈范陆、封鎖限制,特別是動輒對我實(shí)施斷供,一些國外企業(yè)不惜充當(dāng)反華馬前卒、兩面派,我供應(yīng)鏈安全面臨前所未有的壓力。戰(zhàn)術(shù)上,數(shù)據(jù)安全被推向國際斗爭第一線,外國政府和情報機(jī)構(gòu)加大對我數(shù)據(jù)資源的攫取。尤其是,美國國會發(fā)布《外國公司問責(zé)法》,美國證券交易委員會(SEC)據(jù)此規(guī)定中概股應(yīng)加強(qiáng)信息披露,其要求獲取的企業(yè)審計底稿有可能使企業(yè)掌握的敏感數(shù)據(jù)悉數(shù)流失國外。

山雨欲來,當(dāng)有金石之計。為提高網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)的安全可控水平,防范供應(yīng)鏈安全風(fēng)險,2017年5月,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室印發(fā)了《網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品和服務(wù)安全審查辦法(試行)》。2020年4月,經(jīng)試行3年后,國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室正式印發(fā)《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》。該辦法實(shí)施僅一年半后,官方便發(fā)布修訂稿,這正是為了應(yīng)對一年以來的形勢變化,進(jìn)一步增強(qiáng)對網(wǎng)絡(luò)空間重大風(fēng)險挑戰(zhàn)的防范能力。尤其是,《辦法》在列舉國家安全風(fēng)險因素時,明確指出,要評估供應(yīng)渠道的可靠性以及因為政治、外交、貿(mào)易等因素導(dǎo)致供應(yīng)中斷的風(fēng)險,以及上市存在關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施、核心數(shù)據(jù)、重要數(shù)據(jù)或者大量個人信息被外國政府影響、控制、惡意利用的風(fēng)險。

二、撥云見日,回應(yīng)社會廣泛關(guān)切

社會對《辦法》的熱切期盼,主要來自于對幾個重大問題的高度關(guān)注。此次《辦法》的發(fā)布,使這些問題都有了最終答案。

一是赴港上市要不要申報網(wǎng)絡(luò)安全審查?《辦法》第七條明確,文件要求申報審查的情況之一是“赴國外上市”,未提及赴香港上市。當(dāng)然,這不意味著赴港上市不用再考慮數(shù)據(jù)安全因素,而是指赴港上市不必主動申報審查。如果網(wǎng)絡(luò)安全審查機(jī)制成員單位認(rèn)為赴港上市影響或可能影響國家安全的,可以由國家網(wǎng)絡(luò)安全審查辦公室報請中央網(wǎng)信委批準(zhǔn)后進(jìn)行審查。而且,在任何情況下,企業(yè)都應(yīng)當(dāng)履行數(shù)據(jù)安全保護(hù)義務(wù),并遵守國家關(guān)于數(shù)據(jù)出境安全管理等制度的有關(guān)規(guī)定。

二是網(wǎng)絡(luò)安全審查與數(shù)據(jù)安全審查關(guān)系是什么?《辦法》第二十二條明確,國家對數(shù)據(jù)安全審查另有規(guī)定的,應(yīng)當(dāng)同時符合其規(guī)定。國家互聯(lián)網(wǎng)信息辦公室在答記者問時指出,2021年9月1日,《數(shù)據(jù)安全法》正式施行,明確規(guī)定國家建立數(shù)據(jù)安全審查制度,網(wǎng)信辦據(jù)此對《網(wǎng)絡(luò)安全審查辦法》進(jìn)行了修訂,將網(wǎng)絡(luò)平臺運(yùn)營者開展數(shù)據(jù)處理活動影響或者可能影響國家安全等情形納入網(wǎng)絡(luò)安全審查范圍,這說明,網(wǎng)絡(luò)安全審查是落實(shí)《數(shù)據(jù)安全法》的要求,是在網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)領(lǐng)域的安全審查。當(dāng)然,整個《數(shù)據(jù)安全法》的范圍更廣。

三是如何理解審查的啟動條件?此前,外界普遍認(rèn)為,某企業(yè)受到審查,是因為其已被列為關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施,采購的產(chǎn)品或服務(wù)可能影響國家安全。這是對網(wǎng)絡(luò)安全審查啟動條件的誤讀。事實(shí)上,除了主動申報外,還可由網(wǎng)絡(luò)安全審查工作機(jī)制成員單位提請審查(《辦法》第十六條),或由社會舉報(《辦法》第十九條),這與被審查對象是否屬于關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施、是否采購產(chǎn)品或服務(wù)、是否赴國外上市沒有必然關(guān)系。

《辦法》還回應(yīng)了社會的另一個關(guān)切:某些被審查企業(yè)被要求停止注冊新用戶,這顯然是一種防范風(fēng)險擴(kuò)大的措施。那么,在審查結(jié)論還沒有作出的情況下,何時會采取此類措施呢?《辦法》第十六條明確,為了防范風(fēng)險,當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)在審查期間按照網(wǎng)絡(luò)安全審查要求采取預(yù)防和削減風(fēng)險的措施。這說明,這類措施不是因主動申報而起,而是被審查機(jī)制成員單位發(fā)現(xiàn)威脅或風(fēng)險后,采取的應(yīng)對措施。

三、辯證統(tǒng)一,聚焦主要矛盾、支持經(jīng)濟(jì)發(fā)展

網(wǎng)絡(luò)安全審查制度有著獨(dú)特的定位,這是一種國家安全審查。為此,《辦法》著力處理好幾對關(guān)系,體現(xiàn)了辯證統(tǒng)一。

一是自主和開放的統(tǒng)一。有的人認(rèn)為,2021年7月審查幾家國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)是網(wǎng)絡(luò)安全審查制度“首次亮劍”。還有人質(zhì)疑,這個制度不是為了維護(hù)國家安全嗎,怎么專挑國內(nèi)企業(yè)“下手”?這都是錯誤的認(rèn)識。首先,網(wǎng)絡(luò)安全審查制度不區(qū)分國內(nèi)和國外,對任何產(chǎn)品和服務(wù)一視同仁,目的是防范產(chǎn)品和服務(wù)帶來的國家安全風(fēng)險——事實(shí)上,在去年7月之前,國家有關(guān)部門已經(jīng)對多家外國企業(yè)的產(chǎn)品和服務(wù)進(jìn)行了審查。其次,網(wǎng)絡(luò)安全審查制度不是為了把國外產(chǎn)品“趕出去”,而是要建立開放環(huán)境下維護(hù)國家安全的能力。即,在全球化條件下,任何國家不可能隔絕于世界之外,不可能只使用自己的產(chǎn)品和服務(wù)。那么在使用國外產(chǎn)品和服務(wù)的時候,要有能力防范其中的風(fēng)險,要安全地使用國外產(chǎn)品和服務(wù)。

二是安全與發(fā)展的統(tǒng)一。國家安全極端重要,但不能泛化,不能什么都是國家安全!掇k法》聚焦影響國家安全的主要行為,借鑒了國際上同類審查的主要做法,考慮了近些年網(wǎng)絡(luò)空間國際對抗博弈的特征變化,有著明確的指向和定位。同時,《辦法》也顧及經(jīng)濟(jì)發(fā)展特別是數(shù)據(jù)驅(qū)動的數(shù)字經(jīng)濟(jì)發(fā)展的客觀需要,不屬于國家安全的事項、能利用常規(guī)手段(如產(chǎn)品測評認(rèn)證制度)解決的,不納入網(wǎng)絡(luò)安全審查范圍。

在處罰上,《辦法》也充分考慮了經(jīng)濟(jì)發(fā)展,體現(xiàn)了寬嚴(yán)相濟(jì)的特點(diǎn)。如前所述,要求停止注冊新用戶、下架App等措施,對企業(yè)影響很大,故當(dāng)企業(yè)主動申報審查時一般不采取這些措施,其適用于已經(jīng)監(jiān)測發(fā)現(xiàn)風(fēng)險的特定情況。

四、協(xié)同聯(lián)動,共同構(gòu)筑國家網(wǎng)絡(luò)安全屏障

當(dāng)前,我國正在建立“三法兩條例”為主的網(wǎng)絡(luò)安全法律法規(guī)體系。除《網(wǎng)絡(luò)安全法》于2017年6月實(shí)施外,《數(shù)據(jù)安全法》《個人信息保護(hù)法》《關(guān)鍵信息基礎(chǔ)設(shè)施安全保護(hù)條例》均于2021年發(fā)布和實(shí)施,《網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全管理條例》2021年列入國務(wù)院立法計劃、已經(jīng)完成首輪公開征求意見。因此,《辦法》與多部法律法規(guī)同步出臺,是我國網(wǎng)絡(luò)安全法律法規(guī)體系的內(nèi)在組成部分,同其他網(wǎng)絡(luò)安全政策法規(guī)以及其他領(lǐng)域的相關(guān)政策保持了協(xié)同。文件在實(shí)施時,也將充分考慮協(xié)同聯(lián)動問題,以求整體效果。

首先,《辦法》與《國務(wù)院關(guān)于境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行證券和上市的管理規(guī)定》等證券行業(yè)監(jiān)管制度保持一致。后者由證監(jiān)會會同國務(wù)院有關(guān)部門研究起草,已于2021年12月公開征求意見。按該文件第八條規(guī)定,境內(nèi)企業(yè)境外發(fā)行上市的,應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格遵守外商投資、網(wǎng)絡(luò)安全、數(shù)據(jù)安全等國家安全法律法規(guī)和有關(guān)規(guī)定,切實(shí)履行國家安全保護(hù)義務(wù)。涉及安全審查的,應(yīng)當(dāng)依法履行相關(guān)安全審查程序。

其次,《辦法》與數(shù)據(jù)安全監(jiān)管制度保持一致!掇k法》此次修訂的主要變化,是增加了對赴國外上市的要求,這主要出于數(shù)據(jù)安全等方面的考慮。本質(zhì)上,赴國外上市是一種數(shù)據(jù)出境行為,要納入我國數(shù)據(jù)出境安全管理制度進(jìn)行管理。但如果已經(jīng)對其進(jìn)行了網(wǎng)絡(luò)安全審查,則當(dāng)然不必再重復(fù)進(jìn)行出境安全評估,相關(guān)風(fēng)險在審查中一并考慮即可。根據(jù)《辦法》精神,赴香港上市不用申報網(wǎng)絡(luò)安全審查,那么此類活動就需要直接落實(shí)我國數(shù)據(jù)出境安全管理規(guī)定。這也體現(xiàn)了我國網(wǎng)絡(luò)安全政策的嚴(yán)密性以及內(nèi)在的協(xié)同性。

有人關(guān)心,《網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)安全管理條例(征求意見稿)》曾將赴香港上市列為網(wǎng)絡(luò)安全審查對象,鑒于條例級別高于部門規(guī)章,那么今后的政策是否還會生變?這需要考慮到時間因素,目前《辦法》是最新的政策,相信有關(guān)政策法規(guī)會在這個問題上做好協(xié)調(diào)。(作者:左曉棟,中國信息安全研究院副院長)

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